13. Могут ли быть начислены штрафные санкции на предприятие, которое находится в стадии банкротства?
1. Закрытое акционерное общество принимает решение о реорганизации в общество с ограниченной ответственностью, каков порядок преобразования?
Процесс преобразования ЗАО в ООО довольно сложный. Суть преобразования ЗАО в другую форму раскрывают п. 2 ст. 104 ГК РФ и ст. 15,20 ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об АО). В ходе этой процедуры организация прекращает свою деятельность. Все ее права и обязанности переходят к новой фирме с другой организационно-правовой формой.
Прежде всего, руководству необходимо организовать общее собрание акционеров. При этом следует соблюдать требования не только Закона об АО, но и постановления ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. № 17/пс «Об утверждении положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров». Кроме того, нужно иметь в виду, что к заседаниям по вопросу реорганизации фирмы предъявляют дополнительные требования. Так, согласно пункту 2 статьи 76 Закона об АО, сообщение участникам общества о предстоящем собрании должно содержать полную информацию для акционеров. В частности, в нем необходимо упомянуть о праве участников потребовать от общества выкупить принадлежащие им акции. Документ также должен оговаривать цены и порядок такого выкупа. На собрании совет директоров, согласно повестке дня, должен внести предложение о реорганизации. Проводить ее или нет, определяют с помощью голосования. Решение будет считаться положительным, если не меньше трех четвертей присутствующих проголосуют за реорганизацию.
Это же собрание должно рассмотреть условия преобразования и огласить порядок обмена акций общества на вклады участников ООО.
К появившейся в результате преобразования фирме переходят все права и обязанности прежнего общества (п. 4 ст. 20 Закона об АО). Руководство должно составить передаточный акт и утвердить его на собрании акционеров. В это же время необходимо подготовить учредительные документы для государственной регистрации реформированной компании (ст. 14 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», далее - Закон о регистрации).
В п. 3 ст. 20 Закона об АО сказано, что на общем собрании «реформаторам» предстоит утвердить новые учредительные документы ООО и сформировать его управляющие структуры. К последним относят совет директоров, генерального директора или ревизионную комиссию После обмена акций на доли «новорожденному» ООО следует пройти государственную регистрацию.
2. На принадлежащем нашему предприятию на праве собственности земельном участке для нужд производства нами был возведен административный корпус. Акта ввода в эксплуатацию нет, т.к. слишком затянули с получением всех разрешительных документов. Фактически объект уже есть. Как его узаконить?
Вопрос возможности признания права собственности на данный объект недвижимости может быть урегулирован в судебном порядке. В соответствии с положениями ст.222 Гражданского кодекса РФ, объект, созданный без получения на это необходимых разрешений является самовольной постройкой. Пункт 3 ст.222 ГК РФ определяет возможность признания права собственности на такую постройку, в случае если сохранение постройки не нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц, либо создает угрозу.
Вам необходимо обратиться в арбитражный суд с иском о признании права собственности на указанный объект недвижимого имущества. Поскольку акта ввода в эксплуатацию нет, доказательствами качества постройки должны быть заключения органов пожарного, экологического контроля, санитарно-эпидемиологических норм, заключение о соответствии постройки строительным нормативам и правилам. Необходимо отметить, что в Вашем случае, когда земля находится в собственности, такая возможность узаконить самоволку есть. Абзац первый п.3. ст.222 ГК РФ регламентировал возможность признания права и в том случае, когда самовольная постройка находилась на чужом земельном участке, но этот земельный участок будет в установленном порядке предоставлен этому лицу под постройку. Однако, с 01 сентября 2006 г. этот абзац признан утратившим силу ( ФЗ о дачной амнистии) и каков будет порядок узаконения таких построек пока неясно.
3. Я приобрел долю в обществе с ограниченной ответственностью. С какого момента я считаюсь участником общества, могу участвовать в собрании? С момента, когда зарегистрируются изменения в уставные документы?
В соответствии с п.6.ст.21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» приобретатель доли в уставном капитале общества осуществляет права и несет обязанности участника общества с момента уведомления общества об указанной уступке. Соответственно и участвовать в собрании Вы имеет право сразу после уведомления общества. А вот для третьих лиц, Вы правы, участником общества Вы будете считаться с момента государственной регистрации изменений и внесения записи в единый государственный реестр юридических лиц.
4. В отношении нашего предприятия проводится проверка сотрудниками органов внутренних дел, часть документов изъято, затребованы объяснения у должностных лиц. Каким документом регламентируется порядок проведения проверок?
Приказом Министерства внутренних дел РФ от 02 августа 2005г. №636 утверждена Инструкция о порядке проведения сотрудниками милиции проверок и ревизий финансовой, хозяйственной, предпринимательской и торговой деятельности. Она максимально подробно регламентирует порядок проведения проверки, перечень должностных лиц органов внутренних дел, уполномоченных выносить постановления о проведении проверок. Нелишним будет ознакомится и с положениями ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)».
Согласно п.17 ст. 51 Градостроительного Кодекса РФ №190-ФЗ от 29.12.2004 выдача разрешений на строительство не требуется в случае изменения объектов капитального строительства и (или) их частей, если такие изменения не затрагивают конструктивные и другие характеристики их надежности и безопасности и не превышают предельные параметры разрешенного строительства, реконструкции, установленные градостроительным регламентом.
Это означает, что узаконивание реконструкции через суд в порядке, предусмотренном ст. 222 ГК РФ, необходимо только тогда, когда осуществлена перепланировка, затрагивающая конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности, при отсутствии при этом разрешения на строительство.
6. Права ли налоговая инспекция отказывая в регистрации реорганизации предприятия на том основании, что передаточный акт может быть утвержден не ранее чем через 30 дней с момента уведомления кредиторов и публикации в органе печати сведений о принятом решении о реорганизации?
Налоговая инспекция не права.
Закон, наделяя юридическое лицо обязанностью уведомить кредиторов и опубликовать в органе печати сведения о принятом решении о реорганизации, гарантирует права кредиторов, позволяя им потребовать досрочного исполнения соответствующих обязательств и возмещения убытков, но не ограничивает возможность регистрации реорганизации предприятия регистрирующим органом.
Ст. 15 ФЗ «Об акционерных обществах» №208-ФЗ от 26.12.95 и ст. 51 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» №14-ФЗ от 08.02.98 государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов. Названные законодательные акты не связывают возможность регистрации реорганизации с истечением установленного срока предъявления претензий кредиторами.
Ст. 14 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» №129-ФЗ от 08.08.2001 определен исчерпывающий перечень документов, представляемых при регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации. При этом регистрирующий орган не уполномочен осуществлять правовую экспертизу передаваемых на регистрацию документов.
Таким образом, при условии представления в налоговый орган всех предусмотренных Законом документов оснований для отказа в связи с неистечением 30-ти дневного срока со дня уведомления кредиторов не имеется.
Тем не менее, в настоящее время налоговые органы повсеместно отказывают в регистрации предприятий в этих случаях, руководствуясь письмом для служебного пользования «спущенным» Управлением Федеральной налоговой службы РФ на места. С такой позицией регистрирующих органов необходимо бороться: арбитражный суд Самарской области и Федеральный арбитражный суд Поволжского округа разрешают дела об оспаривании решений, действий (бездействия) налогового органа по вышеизложенным основаниям в пользу юридических лиц.
7. Отвечает ли поручитель по своим обязательствам имуществом, нажитым во время брака, но находящимся в собственности супруга согласно брачному договору?
Нет, поручитель не может отвечать по своим обязательствам имуществом, находящимся в собственности супруга на основании брачного договора, так как согласно ст. 40 Семейного Кодекса РФ брачным договором признается соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения.
Нет, не нужно.
Сведения об акционерах согласно ст. 11 ФЗ «Об акционерных обществах» №208-ФЗ от 26.12.95 не должны содержаться в Уставе акционерного общества, который является единственным учредительным документом общества. Права на именные эмиссионные ценные бумаги переходят к приобретателю с момента внесения соответствующей записи в реестре акционеров, который ведет либо само акционерное общество, либо профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, на основании договора с обществом.
Нет, не может.
Режим общей совместной собственности на имущество возникает только в случаях, когда образование совместной собственности на имущество предусмотрено Законом. Это в частности имущество супругов, крестьянского (фермерского) хозяйства. В других случаях, прямо не предусмотренных законом на имущество, находящееся в собственности двух или нескольких лиц, в том числе юридических, имеет режим долевой собственности. При этом если доли участников долевой собственности не могут быть определены на основании закона и не установлены соглашением всех ее участников, доли считаются равными.
Общественной организацией является основанное на членстве общественное объединение, созданное на основе совместной деятельности для защиты общих интересов и достижения уставных целей объединившихся граждан.
В соответствии с ФЗ «Об общественных объединениях» от ’95 г. единственным учредительным документом общественной организации является только Устав.
11. Могу ли я взыскать денежные средства с должника на основании исполнительного листа, не обращаясь в службу судебных приставов исполнителей?
Да, в соответствии со ст. 6 ФЗ «Об исполнительном производстве» ’97 года вы можете это сделать, путем направления исполнительного листа, в котором содержатся требования судебных актов и актов других органов о взыскании денежных средств, непосредственно в банк или иную кредитную организацию, если располагаете сведениями об имеющихся там счетах должника и о наличии на них денежных средств.
Банк или иная кредитная организация, осуществляющие обслуживание счетов должника, в трехдневный срок со дня получения исполнительного документа от взыскателя исполняют, содержащиеся в исполнительном документе требования о взыскании денежных средств, либо делают отметку о полном или частичном неисполнении указанных требований в связи с отсутствием на счетах должника денежных средств, достаточных для удовлетворения требований взыскателя.
Помните, что при совершении исполнительных действий, вы имеете право знакомиться с материалами исполнительного производства, делать из них выписки, снимать с них копии, представлять дополнительные материалы, заявлять ходатайства, участвовать в совершении исполнительных действий, давать устные и письменные объяснения в процессе исполнительных действий, высказывать свои доводы и соображения по всем вопросам, возникающим в ходе исполнительного производства, возражать против ходатайств, доводов и соображений других лиц, участвующих в исполнительном производстве, заявлять отводы, обжаловать действия (бездействие) судебного пристава-исполнителя, если таковые присутствуют при исполнительном производстве.
Нет, выйти из общества вы не можете, поскольку являетесь единственным его участником. В соответствии с ФЗ и Гражданским Кодексом РФ Обществом с ограниченной ответственностью признается Общество учрежденное одним и более лицом, поэтому выход невозможен, т.к. общество не может не иметь участников.
Однако у вас есть другой выход. Это добровольная ликвидация общества, в порядке установленном ГК РФ ст. 61-63, с учетом требований настоящего Федерального закона и устава общества. Решение о ликвидации общества принимается единогласно его участниками, в соответствии со ст. 92 ГК РФ. Соответственно, вам как единственному участнику данного общества и принимать решение о его ликвидации.
Ликвидация общества влечет за собой прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.
13. Могут ли быть начислены штрафные санкции на предприятие, которое находится в стадии банкротства?
В соответствии с законодательством РФ, точнее с ФЗ «О банкротстве (несостоятельности)», в частности, с абз.8 п.1 ст.81, с момента вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления, неустойки (штрафы, пени), подлежащие уплате проценты и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до даты введения финансового оздоровления, т.е. процедуры банкротства, не начисляются.
Определение арбитражного суда о введении финансового оздоровления подлежит немедленному исполнению.
14. Что делать, если при уплате налога обществом деньги ушли не на тот КБК? Как можно исправить ситуацию?
В соответствии со ст. 78 Налогового Кодекса РФ, уплаченный вами налог будет считаться излишним. Сумма излишне взысканного (уплаченного налога) подлежит возврату налогоплательщику. Однако если у вас имеются недоимки по уплате налогов и сборов или задолжности по пеням, причитающимися тому же бюджету (внебюджетному фонду), возврат излишне уплаченной суммы производится только после зачета в счет погашения недоимки (задолжности). Также вы можете написать письменное заявление в налоговый орган, с просьбой о зачете суммы излишне уплаченного налога в счет предстоящих платежей. Решение об отказе или удовлетворении вашего требования выносится в течение 5 (пяти) дней после получения заявления при условии, что эта сумма направляется в тот же бюджет (внебюджетный фонд), в который была направлена излишне уплаченная сумма налога. Такое заявление м.б. подано в течение 3 лет со дня уплаты указанной суммы.
Возврат суммы излишне уплаченного налога производится за счет средств бюджета (внебюджетного фонда), в который произошла переплата, в течение одного месяца со дня подачи заявления о возврате, если иное не установлено Налоговым Кодексом.
Данные правила применяются также в отношении зачета или возврата излишне уплаченных сумм сбора и пеней и распространяются на налоговых агентов и плательщиков сборов.
В случае отказа налогового органа, вы можете обратиться в суд, который также правомочен принимать решение о возврате или зачете излишне уплаченных сумм налога.
15. Как правильно мотивировать увольнение, если работник без уважительных причин не вышел на работу?
Увольнение работника в соответствии с пп. "а" п. 6 ст. 81 Трудового кодекса РФ требует правильного оформления во избежание возникновения спора и рассмотрения его судом с последующим восстановлением работника на работе.
Причины невыхода на работу или отсутствия работника на работе должны быть тщательно и всесторонне проверены. Увольнение за прогул без уважительных причин допускается независимо от того, применялись ли ранее к работнику меры дисциплинарного взыскания.
ТК РФ прогулом считает отсутствие на рабочем месте без уважительных причин более 4 часов подряд в течение рабочего дня. Прогулом считается не отсутствие на работе, а отсутствие на рабочем месте. Рабочее место - это место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.
На практике периодически возникает ситуация, когда работник просто не появляется на работе некоторое время и невозможно узнать, по какой причине он отсутствует, либо известно, что причина неуважительная, однако на работе он не появляется. Проблема увольнения в этом случае заключается в том, что для правомерного применения этого основания увольнения необходимо затребовать от работника объяснения о причинах его отсутствия на рабочем месте, что в рассматриваемом случае сделать невозможно. В этой ситуации можно порекомендовать следующее.
Направить работнику по домашнему адресу предложение явиться на работу и дать объяснения по поводу своего отсутствия на работе. Письмо необходимо направлять с уведомлением о вручении, для того чтобы потом была возможность подтвердить факт затребования у работника объяснений.
В случае если после принятых мер работник на работе не появляется и объяснений по поводу причин своего отсутствия не дает, необходимо составить акт за подписями двух работников организации о том, что работник на работу не приходит, объяснение о причинах отсутствия затребовать не представляется возможным.
Необходимо иметь в виду, что к числу уважительных причин судебная практика относит, например: болезнь работника или его близких родственников, нуждающихся в постороннем уходе; затопление и пожар в квартире (доме); невозможность своевременной явки на работу в связи с нарушениями в работе транспорта, дорожно - транспортными происшествиями, стихийными бедствиями и т.п.;
16. Какие мероприятия должен выполнить работодатель реорганизуемого юридического лица при вынужденном сокращении работников.
Решение о реорганизации, принятое соответствующими органами юридического лица, возлагает на исполнительный орган реорганизуемой организации определенные обязательства и в области трудового права.
Мероприятия начинаются с издания приказа об изменении (сокращении) штата и/или численности организации в связи с реорганизацией, в соответствии с которым утверждается новое штатное расписание, вступающее в силу либо непосредственно, либо не ранее чем через два, в некоторых случаях через три месяца. Создается комиссия для проведения работы, связанной с высвобождением работников и решением текущих вопросов, которая приступает к работе немедленно; определяются порядок и сроки указанных мероприятий. С данным приказом целесообразно ознакомить каждого работника организации.
В соответствии со ст. 180 ТК РФ не менее чем за два месяца о предстоящем увольнении предупреждаются персонально и под роспись те работники, чья численность, а также должности (профессии) подлежат сокращению с учетом нового штатного расписания. Несоблюдение срока предупреждения, если работник не подлежит восстановлению на работе по иным основаниям, как минимум повлечет за собой изменение судом даты его увольнения с учетом установленного срока.
В случае необходимости работодатель может с письменного согласия работника расторгнуть с ним трудовой договор и без предупреждения в указанный срок, но с выплатой дополнительной компенсации (ст. 180 ТК РФ).
Кроме того, не следует забывать, что в соответствии с частью третьей ст. 81 ТК РФ не допускается увольнение работника по сокращению в период его временной нетрудоспособности или в период пребывания в отпуске. В этом случае работника, который находится на больничном или в отпуске и подлежит увольнению в связи с сокращением штата или численности, необходимо также уведомить о предстоящем сокращении на общих основаниях, но увольнять - непосредственно при выходе его на работу после завершения отпуска или больничных дней.
При наследовании доли в уставном капитале ООО необходимо представить нотариусу расчет чистых активов предприятия. В соответствии с п.7 ст.21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственность» до принятия наследником умершего участника общества наследства права умершего участника общества осуществляется, а его обязанности исполняются лицом, указанным в завещании, а при отсутствии такого лица управляющим, назначенным нотариусом. На основании постановления нотариуса о назначении наследника управляющим ООО обязано предоставить ему финансовые документы. Получив расчет чистых активов, нотариус обязан выдать свидетельство о праве на наследство. После получения свидетельства о праве на наследство необходимо внести изменения в учредительные документы с обязательной регистрацией таких изменений в налоговом органе.
В случае, если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход ее к наследникам, такое согласие считается полученным, если в течении тридцати дней с момента обращения к участникам Общества или в течении иного определенного уставом срока получено письменное согласие всех участников общества или не получено письменного отказа в согласии ни от одного из участников общества.
Не вступивший в общество наследник вправе требовать от юридического лица только выплаты действительной стоимости доли наследодателя. В данном случае доля переходит к обществу, а последнее обязано выплатить наследникам умершего участника действительную стоимость доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню смерти, либо с их согласия выдать им в натуре имущество такой же стоимости.
18. Какой орган государственной власти уполномочен распределять земельные участка на территории городского округа Самара?
23.05.2006 года Самарской Губернской Думой принят Закон Самарской области О внесении изменений в Закон Самарской области от 11.03.2005 г. № 94-ГД «О земле», согласно которому Правительство Самарской области или уполномоченный им исполнительный орган государственной власти Самарской области осуществляет распоряжение расположенными в городском округе Самара земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, а именно:
1) устанавливает процедуры и критерии предоставления земельных участков;
2) предоставляет земельные участки гражданам и юридическим лицам, в том числе занятые самовольными постройками, а также при переоформлении прав на земельные участки;
3) совершает действия, направленные на изъятие земельных участков в случаях принудительного прекращения прав на земельные участки, предусмотренных федеральным законодательством;
4)распоряжается в случаях, предусмотренных действующим законодательством, земельными участками, предоставленными гражданам и юридическим лицам до 1 июля 2006 года;
19. Как быть в ситуации, когда акт сдачи - приемки работ по договору строительного подряда подписан лишь одной стороной?
Согласно ст. 753 ГК РФ Заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке. В соответствии с п.4 ст.753 ГК РФ сдача работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.
